Российская Библиотека Интеллектуальной Собственности
 
 


Федерация Защиты Правообладателей

Что происходит с товарным знаком в процессе банкротства и при наследовании?

В.В.Орлова - канд. юрид. наук, проректор по научной работе РГИИС,
О.В.Добрынин - канд. юрид. наук, заместитель начальника управления по контролю и надзору в сфере правовой охраны объектов интеллектуальной собственности Роспатента.

Товарный знак в процедуре банкротства

Как известно, граждане России вправе заниматься предпринимательством, то есть самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, только в случае их регистрации в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица. При этом к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Ранее статус предпринимателя приобретался гражданином путем государственной регистрации предприятия в порядке, предусмотренном законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». При этом предприятие рассматривалось как самостоятельный хозяйствующий субъект, созданный для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Другими словами, действовавшее прежде законодательство обязывало гражданина, намеревающегося осуществлять предпринимательскую деятельность, регистрировать предприятие с правами юридического лица. При этом предприятие рассматривалось в качестве субъекта права.

В настоящее время термин «предприятие» используется в гражданском праве применительно как к субъектам, так и к объектам права. Понятие «предприятие», приведенное в толковом словаре Д.Н.Ушакова, определяется как «1. Предпринятое кем-нибудь дело (книж.). 2. Производственная либо торговая хозяйственная единица или объединение нескольких производственных либо торговых единиц, подчиненных одному управлению (экон.)». Иными словами, подчеркивается единый, целостный характер предприятия посредством использования термина «единица».

Согласно ст. 132 ГК РФ предприятие рассматривается в виде имущественного комплекса, носящего как имущественный, так и неимущественный характер, который используется для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. При этом предприятие в целом или его часть могут быть объектом сделок (в частности, купли-продажи, залога, аренды и т.д.).

Представляется, что такая дефиниция введена с целью упрощения правового регулирования гражданского оборота. Понятие предприятия как имущественного комплекса, включающего объекты исключительных прав, то есть объекты неимущественной природы, представляют собой юридическую фикцию. Вводя эту фикцию, законодатель исходит, вероятно, из того, что объектом сделок должно быть работающее предприятие, а не его разрозненные элементы. Поэтому все имущественные и неимущественные права, обеспечивающие работу предприятия, объединены в единый комплекс.

С учетом изложенного возникает вопрос: может ли предприятие как объект гражданских прав находиться на праве собственности у индивидуального предпринимателя как субъекта права?

В соответствии с действующим законодательством способность иметь гражданские права и нести обязанности (иначе говоря, гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами. Содержание правоспособности граждан выражается, в частности, в том, что они могут заниматься предпринимательской деятельностью, иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать его и т.д. При этом имущество граждан не ограничивается только их «личным имуществом», а распространяется и на любое иное имущество, в том числе земельные участки, недвижимость, предприятия и пр., за исключением объектов, изъятых из гражданского оборота (например, оружие массового поражения, боевая техника и т.п.). Поэтому представляется, что на поставленный вопрос можно ответить утвердительно.

Гражданин (физическое лицо), осуществляющий предпринимательскую деятельность, руководствуясь положением ст. 2 Закона о товарных знаках, может стать обладателем исключительного права на товарный знак (обозначение, индивидуализирующее товары) или знак обслуживания (обозначение, индивидуализирующее выполняемую работу или оказываемую услугу), зарегистрировав их на свое имя в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

После такой регистрации индивидуальный предприниматель вправе в установленном порядке производить выпуск товаров под соответствующим товарным знаком либо выполнять работы или оказывать услуги под определенным знаком обслуживания. Другими словами, он вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе посредством такого объекта права, как предприятие, представляющего собой, как было отмечено выше, совокупность имущества и имущественных прав, в состав которого входят исключительные права.

Ст. 138 ГК РФ признает за гражданином исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации продукции (товарный знак), выполняемых работ или услуг (знак обслуживания). При этом использование перечисленных средств индивидуализации, являющихся объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя – физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Таким образом, названная статья относит товарный знак (знак обслуживания) к средствам индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг. Обладатель исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) вправе предоставить третьему лицу (пользователю) право использования в его предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе на товарный знак (знак обслуживания), а также право на использование товарного знака (знака обслуживания) по лицензионному договору.

Что же происходит со средствами индивидуализации (например, товарным знаком или знаком обслуживания) в случае:

прекращения предпринимательской деятельности физического лица – обладателя исключительного права на товарный знак (знак обслуживания), которое возможно при добровольном отказе гражданина от предпринимательской деятельности, либо признании гражданина-предпринимателя несостоятельным (банкротом) по решению суда;

смерти гражданина-предпринимателя – обладателя исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)?

Ст. 29 Закона о товарных знаках прямо предусматривает, что в случае добровольного прекращения предпринимательской деятельности физического лица – обладателя исключительного права на товарный знак, правовая охрана товарного знака (знака обслуживания) прекращается на основании заявления правообладателя. Однако в действительности это происходит крайне редко.

На практике инициатором прекращения правовой охраны товарного знака (знака обслуживания) выступает, как правило, заинтересованное лицо (например, конкурент по бизнесу). Такое лицо может направить в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности соответствующее заявление, которое рассматривается в соответствии с Правилами принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица – обладателя исключительного права на товарный знак или прекращения предпринимательской деятельности физического лица – обладателя исключительного права на товарный знак[1] (далее – Правила).

Прекращение правовой охраны товарного знака (знака обслуживания) может быть также осуществлено в случае признания индивидуального предпринимателя, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, несостоятельным (банкротом) по решению суда.

Ст. 25 ГК РФ установлено, что основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом либо объявления им о своем банкротстве устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон) устанавливает правила, применяемые, в том числе и к отношениям, связанным с банкротством индивидуального предпринимателя. Согласно п. 1 ст. 216 этого Закона с момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности. При этом в соответствии с п. 3 названной статьи арбитражный суд направляет копию решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

Представляется, что арбитражный суд в таком случае должен в обязательном порядке извещать о своем решении признать гражданина-предпринимателя несостоятельным (банкротом) федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а последний в установленном порядке должен произвести необходимые действия, направленные на прекращение правовой охраны товарного знака (знака обслуживания), принадлежащего индивидуальному предпринимателю. Вместе с тем при осуществлении процедуры банкротства права на средства индивидуализации (товарный знак и знак обслуживания), входящие в состав имущественного комплекса, а именно: предприятия как единого целого, находящегося на праве собственности у индивидуального предпринимателя (должника), могут в установленном порядке перейти третьему лицу.

Так, ст. 110 Закона предусмотрена продажа предприятия должника, то есть имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности гражданина. Как правило, продажа предприятия включается в план внешнего управления на основании решения органа управления должника. При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, в том числе права на обозначения, индивидуализирующие продукцию, работы и услуги должника (например, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, кроме прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам. Продажа предприятия осуществляется в порядке, установленном Законом, путем проведения открытых торгов в форме аукциона. Лицо – победитель торгов и внешний управляющий не позднее чем через 10 дней с даты подведения их итогов должны подписать договор купли-продажи предприятия.

Принимая во внимание, что, как правило, договор купли-продажи предприятия как имущественного комплекса является смешанным договором, включающим условия о передаче имущества, имущественных прав (в данном случае исключительных прав на товарный знак и знак обслуживания) и т.д., представляется, что такой договор требует государственной регистрации в части передачи исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания), поскольку ст. 27 Закона о товарных знаках прямо предусмотрено, что договор о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака) регистрируется в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Без такой регистрации указанный договор считается недействительным. Регистрация осуществляется в соответствии с Правилами регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных[2].

Согласно ст. 132 ГК РФ не только предприятие в целом, но и его часть может быть объектом сделок, предусмотренных законом, в том числе купли-продажи. Например, ст. 129 Закона устанавливает, что в рамках конкурсного производства, который вводится арбитражным судом сроком на один год, конкурсный управляющий вправе распоряжаться имуществом должника. В случае принятия собранием кредиторов решения о продаже части имущества должника (индивидуального предпринимателя), проводится инвентаризация и оценка такого имущества, в том числе оценка стоимости средств индивидуализации, с привлечением независимых оценщиков. После этого конкурсный управляющий вправе приступить к продаже имущества должника на открытых торгах, осуществляемых в порядке и на условиях, установленных Законом.

С лицом, выигравшим торги, конкурсный управляющий должен заключить гражданско-правовой договор, а именно: договор об уступке товарного знака (знака обслуживания), который в соответствии со ст. 27 Закона о товарных знаках подлежит обязательной государственной регистрации.

Если товарный знак (знак обслуживания) обременен лицензионным договором, то конкурсный управляющий, осуществляющий полномочия правообладателя и выступающий стороной по данному лицензионному договору, до подачи заявления о регистрации договора уступки должен урегулировать взаимоотношения с лицензиатом и подать в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявление либо о внесении изменений в указание стороны по лицензионному договору, либо о досрочном прекращении действия лицензионного договора.

В случае достижения соглашения между всеми заинтересованными сторонами, а также при регистрации необходимых изменений в соответствии с требованиями вышеупомянутых Правил договор об уступке товарного знака может быть зарегистрирован.

Не следует забывать, что правообладатель (в данном случае конкурсный управляющий) обязан передавать принимающей стороне (по договору об уступке) товарный знак или знак обслуживания свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случаев, когда принимающая сторона по договору согласна стать обладателем исключительного права на товарный знак (знак обслуживания), обремененного правами третьих лиц, в том числе предоставленными лицензиями, предъявив при этом документы, необходимые для регистрации изменения определения стороны (лицензиара) ранее зарегистрированного лицензионного договора.

Товарный знак и наследование

Согласно п. 4 ст. 35 Конституции Российской Федерации «право наследования гарантируется». В этой связи возникает вопрос, что происходит со средствами индивидуализации (товарным знаком, знаком обслуживания) в случае смерти гражданина-предпринимателя – обладателя исключительного права на товарный знак или знак обслуживания?

Вопросы, связанные с наследованием регламентирует раздел V «Наследственное право» части третьей ГК РФ, из положений которой следует, что термин «наследование» означает переход имущественных прав и обязанностей, а также некоторых личных неимущественных прав умершего (наследодателя) к одному или нескольким лицам (наследникам). В соответствии со ст. 1110 ГК РФ имущество, переходящее в порядке наследования, именуется наследством или наследственным имуществом.

Согласно абзацу первому ст. 1112 ГК РФ в состав наследства (наследственного имущества) входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. При этом понятие «имущество» использовано здесь в максимально широком смысле. Как уже отмечалось, в действующем гражданском праве имущество граждан не ограничивается только их «личным имуществом», а распространяется и на любое иное имущество, в том числе недвижимость, предприятия и т.д. В этой связи можно сделать вывод о том, что предприятие как имущественный комплекс, включающий объекты исключительных прав, в частности, права на обозначения, индивидуализирующие продукцию предприятия (товарные знаки), его работы и услуги (знаки обслуживания), переходит по наследству.

Этот вывод подтверждает и ст. 1178 ГК РФ «Наследование предприятия», согласно которой наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, или коммерческая организация, которая является наследником по завещанию, имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

Таким образом, в данном случае законодатель исходит из того, что поскольку предприятие как имущественный комплекс должно использоваться в предпринимательской деятельности, то лицо, обладающее правом ведения предпринимательской деятельности, имеет преимущества перед иными наследниками по закону. Преимущественное право не применимо при наследовании по завещанию, в котором, как правило, указана доля в наследстве и конкретный наследник предприятия.

Каковы же права остальных наследников в том случае, если все предприятие перешло к наследнику – предпринимателю?

В таком случае предприниматель-наследник обязан выплатить остальным наследникам денежную компенсацию или передать другое имущество, соответствующее рыночной стоимости их доли в наследуемом имуществе, как предусмотрено ст. 1170 ГК РФ.

В то же время в соответствии с частью 2 ст. 1178 ГК РФ в случае, когда никто из наследников не имеет указанного преимущественного права или не воспользовался им, предприятие, входящее в состав наследства, разделу не подлежит и поступает в общую долевую собственность наследников в соответствии с причитающимися им долями.

Таким образом, представляется, что предприятие не делится на части. Это вытекает из природы предприятия как имущественного комплекса и соответствует публичному интересу, поскольку предприятие сохраняет целостность.

Существует несколько особенностей наследования предприятия, в том числе находящегося в собственности граждан-предпринимателей.

Во-первых, предприятие в целом как имущественный комплекс является недвижимостью, даже если не содержит в своем составе недвижимого имущества (например, бизнес представляет собой совокупность имущественных прав из различных договоров, направленных на осуществление предпринимательской деятельности определенного рода). Из этого следует, что при переходе предприятия по наследству наследнику необходимо осуществить государственную регистрацию перехода прав на предприятие как на недвижимое имущество.

Во-вторых, наличие в составе наследственного имущества предприятия влечет за собой применение особого порядка передачи данного имущества. Суть его сводится к тому, что предприятие должно быть сохранено как единый имущественный комплекс для осуществления предпринимательской деятельности, не подлежащий разделу между наследниками.

Нельзя не отметить, что исходя из ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (с изменениями и дополнениями) имущество, нажитое супругами во время брака, признается их совместной собственностью. В названной статье термин «имущество» охватывает не только вещи, но и имущественные права, поскольку предусматривает, что «к имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности...».

С учетом изложенного можно констатировать, что к общему имуществу супругов относятся доходы от результатов интеллектуальной деятельности, например, доходы от использования права на товарный знак, переданного третьему лицу на основании лицензионного договора или договора коммерческой концессии.

Так, согласно п. 2 ст. 1038 ГК РФ в случае смерти правообладателя (в том числе обладателя товарного знака, знака обслуживания) его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя (товарного знака, знака обслуживания) до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим. Ст. 1173 ГК РФ устанавливает, что в случае, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (например, предприятие, исключительные права и т.п.), нотариус в качестве учредителя доверительного управления на основании ст. 1026 ГК РФ заключает договор доверительного управления этим имуществом. Как правило, меры по управлению наследственным имуществом принимаются нотариусом по заявлению наследников, исполнителя завещания или других лиц.

Таким образом, нотариус заключает с управляющим договор доверительного управления имуществом, по которому передает ему управление комплексом исключительных прав умершего правообладателя, что должно включать осуществление прав и обязанностей правообладателя по договорам коммерческой концессии.

Как следует из ст. 1173 ГК РФ, доверительный управляющий вправе совершать в отношении имущества любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя, а именно: наследника по закону или завещанию, и участвовать в сложившихся или вновь создаваемых правоотношениях с третьими лицами. При этом объектом управления исключительных прав являются лишь имущественные права, возникающие при использовании третьими лицами средств индивидуализации (товарных знаков или знаков обслуживания).

Для приобретения наследства наследник должен его принять как это предусмотрено п. 1 ст. 1152 ГК РФ. Наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства (в данном случае со дня смерти наследодателя). По общим правилам наследство может быть принято неформальным и формальным способами. К неформальному способу относят действия наследника, подтверждающие фактическое принятие им наследства, к формальному – заявление наследника о принятии наследства или выдаче свидетельства о праве на наследство. Принятие наследства формальным способом осуществляется при посредстве публичных учреждений, то есть наследник вправе подать по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному в соответствии с законом выдавать такое свидетельство должностному лицу (например, консулу или любому должностному лицу консульского учреждения, которому поручено консулом выполнение нотариального действия) заявление о принятии наследства либо заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство.

Подача заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство преследует цель официально удостоверить права наследника на приобретенное наследство. Свидетельство о праве на наследство – документ, подтверждающий наследственные права лица на имущество умершего гражданина. Его содержание должно соответствовать всем основным элементам наследственного правопреемства, то есть указывать: наследодателя, время открытия наследства, наследственное имущество (например, номера свидетельств на товарные знаки и знаки обслуживания), наследников и размеры принадлежащих им наследственных долей. Свидетельство о праве на наследство может быть выдано всем наследникам вместе (так называемое общее или совместное свидетельство) или каждому в отдельности (отдельное свидетельство). Кроме того, нотариус вправе выдать свидетельство на все наследственное имущество (генеральное свидетельство) или на его отдельные части (специальное свидетельство).

Отношения, связанные с выдачей и получением свидетельства о праве на наследство, регламентированы как нормами ГК РФ, так и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (с изменениями и дополнениями).

Получив соответствующее свидетельство о праве на наследство, наследник, руководствуясь ст. 17 Закона о товарных знаках, может подать в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности уведомление с просьбой внести необходимые изменения в указание наименования правообладателя товарного знака (знака обслуживания). Данное уведомление рассматривается в соответствии с порядком, установленным Правилами продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений[3].


[1] Патенты и лицензии. 2003. № 5. С. 65.
[2] Патенты и лицензии. 2003. № 7. С. 55.
[3] Патенты и лицензии. 2003. № 5. С. 58.